國務(wù)院法制辦于2017年7月21日發(fā)出《關(guān)于<基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會資本合作條例（征求意見稿）>（以下簡稱《條例》）公開征求意見的通知》，立即刷爆朋友圈，業(yè)內(nèi)各抒自見、贊美質(zhì)疑兼有之，筆者從中選取了十二個熱點(diǎn)話題從法律專業(yè)角度進(jìn)行解析與評價，以供各位在正式提出修改意見時予以參考。
一、金融機(jī)構(gòu)不能單獨(dú)成為PPP項目社會資本
《條例》第二條 本條例所稱基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會資本合作（以下簡稱政府和社會資本合作），是指政府采用競爭性方式選擇社會資本方，雙方訂立協(xié)議明確各自的權(quán)利和義務(wù)，由社會資本方負(fù)責(zé)基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目的投資、建設(shè)、運(yùn)營，并通過使用者付費(fèi)、政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助等方式獲得合理收益的活動。
本條例所稱社會資本方，是指依法設(shè)立，具有投資、建設(shè)、運(yùn)營能力的企業(yè)。
解析：
1、由社會資本方負(fù)責(zé)基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目的投資、建設(shè)、運(yùn)營，社會資本方。已將委托運(yùn)營排除在外。
2、社會資本方必須具有投資、建設(shè)、運(yùn)營的能力。
金融機(jī)構(gòu)因不具有建設(shè)和運(yùn)營的能力，不能單獨(dú)作為中標(biāo)成交社會資本。
評價：
點(diǎn)贊。杜絕社會資本投資不運(yùn)營變相成為BT項目，從而使PPP能真正達(dá)到提高公共服務(wù)供給質(zhì)量和效率之目的
二、并未放寬社會資本準(zhǔn)入條件
1、《條例》第二條 本條例所稱基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會資本合作（以下簡稱政府和社會資本合作），是指政府采用競爭性方式選擇社會資本方，雙方訂立協(xié)議明確各自的權(quán)利和義務(wù)，由社會資本方負(fù)責(zé)基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目的投資、建設(shè)、運(yùn)營，并通過使用者付費(fèi)、政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助等方式獲得合理收益的活動。
本條例所稱社會資本方，是指依法設(shè)立，具有投資、建設(shè)、運(yùn)營能力的企業(yè)。
2、《政府和社會資本合作模式操作指南》（試行）第二條 本指南所稱社會資本是指已建立現(xiàn)代企業(yè)制度的境內(nèi)外企業(yè)法人，但不包括本級政府所屬融資平臺公司及其他控股國有企業(yè)。
3、國辦發(fā)〔2015〕42號第四條（十三）化解地方政府性債務(wù)風(fēng)險。積極運(yùn)用轉(zhuǎn)讓—運(yùn)營—移交（TOT）、改建—運(yùn)營—移交（ROT）等方式，將融資平臺公司存量公共服務(wù)項目轉(zhuǎn)型為政府和社會資本合作項目，引入社會資本參與改造和運(yùn)營，在征得債權(quán)人同意的前提下，將政府性債務(wù)轉(zhuǎn)換為非政府性債務(wù)，減輕地方政府的債務(wù)壓力，騰出資金用于重點(diǎn)民生項目建設(shè)。大力推動融資平臺公司與政府脫鉤，進(jìn)行市場化改制，健全完善公司治理結(jié)構(gòu)，對已經(jīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度、實(shí)現(xiàn)市場化運(yùn)營的，在其承擔(dān)的地方政府債務(wù)已納入政府財政預(yù)算、得到妥善處置并明確公告今后不再承擔(dān)地方政府舉債融資職能的前提下，可作為社會資本參與當(dāng)?shù)卣蜕鐣Y本合作項目，通過與政府簽訂合同方式，明確責(zé)權(quán)利關(guān)系。嚴(yán)禁融資平臺公司通過保底承諾等方式參與政府和社會資本合作項目，進(jìn)行變相融資。
解析：
1、以往的規(guī)定注重形式即形式上是否屬于本級政府融資平臺公司，平臺公司是否進(jìn)行了脫鉤改制并市場化；
2、《條例》注重社會資本實(shí)際能力，目前的政府融資平臺公司完全不具有投資、建設(shè)運(yùn)營的能力，完全被排除在外。相反，《條例》從社會資本能力進(jìn)行準(zhǔn)入，還限制了目前實(shí)踐中比較普遍的純施工企業(yè)變相BT的問題。
評價：
1、優(yōu)點(diǎn)。真正從PPP的目的出發(fā)，想真正達(dá)到提高公共服務(wù)供給質(zhì)量和效率的目的，出發(fā)點(diǎn)非常好，實(shí)質(zhì)上也是解決問題的核心；
2、缺點(diǎn)。雖然立足實(shí)質(zhì)、但沒有附加形式準(zhǔn)入條件，容易被地方政府濫用。
三、沒有省去PPP項目的物有所值評價等程序
1、《條例》第九條 縣級以上人民政府有關(guān)主管部門（以下簡稱有關(guān)主管部門）根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展需要、社會公眾對公共服務(wù)的需求、相關(guān)發(fā)展建設(shè)規(guī)劃以及本條例第三條的規(guī)定，在組織開展前期論證的基礎(chǔ)上，可以提出擬采用政府和社會資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目。
2、《條例》第十一條 有關(guān)主管部門擬訂合作項目實(shí)施方案，應(yīng)當(dāng)會同同級發(fā)展改革、財政等有關(guān)部門，從經(jīng)濟(jì)效益、社會效益等方面對采用政府和社會資本合作模式的必要性、合理性組織開展評估；涉及政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助或者補(bǔ)償以及政府分擔(dān)風(fēng)險等財政支出事項的，應(yīng)當(dāng)提請同級財政部門進(jìn)行財政承受能力評估。評估應(yīng)當(dāng)形成明確結(jié)論。
有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)前款規(guī)定形成的評估結(jié)論，對合作項目實(shí)施方案進(jìn)行修改完善，或者作出不采用政府和社會資本合作模式的決定。
解析：
1、《條例》規(guī)定的前期論證實(shí)質(zhì)上相當(dāng)于《政府和社會資本合作模式操作指南》（試行）規(guī)定的項目識別的功能和程序；
2、《條例》規(guī)定有關(guān)主管部門擬訂合作項目實(shí)施方案，應(yīng)當(dāng)會同同級發(fā)展改革、財政等有關(guān)部門，從經(jīng)濟(jì)效益、社會效益等方面對采用政府和社會資本合作模式的必要性、合理性組織開展評估，該評估相當(dāng)于《政府和社會資本合作模式操作指南》（試行）規(guī)定的物有所值評價。
3、《條例》規(guī)定涉及政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助或者補(bǔ)償以及政府分擔(dān)風(fēng)險等財政支出事項的，應(yīng)當(dāng)提請同級財政部門進(jìn)行財政承受能力評估。評估應(yīng)當(dāng)形成明確結(jié)論。該財政承受能力評估相當(dāng)于《政府和社會資本合作模式操作指南》（試行）規(guī)定的財政承受能力論證。
綜上，《條例》沒有簡化物有所值評價等程序。
評價：
1、優(yōu)點(diǎn)。和之前文件規(guī)定協(xié)調(diào)吻合，程序?qū)徤鳌⒁?guī)范；
2、缺點(diǎn)。依然繁瑣，實(shí)踐中，物有所值評價所起作用和意義均為有限。
四、30+N或30年以上的合作期限將成為歷史
1、《條例》第十六條 合作項目期限根據(jù)行業(yè)特點(diǎn)、項目生命周期、公共服務(wù)需求、投資回收期等因素確定，一般不低于10年，最長不超過30年；法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
2、《條例》第二十六條 在合作項目建設(shè)期內(nèi)，社會資本方不得轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán)。
合作項目運(yùn)營期內(nèi)，在不影響公共服務(wù)提供的穩(wěn)定性和持續(xù)性的前提下，經(jīng)政府實(shí)施機(jī)構(gòu)報本級人民政府同意，社會資本方可以轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán)。
3、《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》第六條 基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營期限應(yīng)當(dāng)根據(jù)行業(yè)特點(diǎn)、所提供公共產(chǎn)品或服務(wù)需求、項目生命周期、投資回收期等綜合因素確定，最長不超過30年。對于投資規(guī)模大、回報周期長的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營項目（以下簡稱特許經(jīng)營項目）可以由政府或者其授權(quán)部門與特許經(jīng)營者根據(jù)項目實(shí)際情況，約定超過前款規(guī)定的特許經(jīng)營期限。
解析：
1、《條例》明確規(guī)定了最高上限為30年，僅有法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的可以例外；
2、《條例》中的合作期限包括了建設(shè)期和運(yùn)營期
3、雖然《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》規(guī)定，對于投資規(guī)模大、回報周期長的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營項目（以下簡稱特許經(jīng)營項目）可以由政府或者其授權(quán)部門與特許經(jīng)營者根據(jù)項目實(shí)際情況，約定超過前款規(guī)定的特許經(jīng)營期限。但由于《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》屬于部門規(guī)章（六部委），不屬于法律或者行政法規(guī)。一旦《條例》頒布，與《條例》抵觸的部門規(guī)章將失去效力。且特許經(jīng)營和PPP關(guān)系不清，特許經(jīng)營是被包含于PPP目前并不確定。
評價：
點(diǎn)贊。
30+N或者30年以上合作期限基本都是為了拉長合作期限而達(dá)到規(guī)避10%財限的目的。
五、強(qiáng)制市場測試
1、《條例》第十條 對擬采用政府和社會資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目，有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)擬訂合作項目實(shí)施方案。合作項目實(shí)施方案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
（一）合作項目的名稱、地點(diǎn)以及建設(shè)規(guī)模、投資總額等基本情況；
（二）合作項目建設(shè)運(yùn)營內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)、運(yùn)作方式、預(yù)期產(chǎn)出；
（三）合作項目期限；
（四）社會資本方回報機(jī)制；
（五）政府和社會資本方的風(fēng)險分擔(dān)；
（六）合作項目期限屆滿后項目資產(chǎn)的處置；
（七）有關(guān)主管部門認(rèn)為應(yīng)當(dāng)明確的其他事項。
有關(guān)主管部門擬訂合作項目實(shí)施方案，應(yīng)當(dāng)征求潛在社會資本方的意見。
2、《條例》第四十四條 有關(guān)主管部門、政府實(shí)施機(jī)構(gòu)違反本條例規(guī)定，有下列情形之一的，由本級政府責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，對負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分：
（一）擬訂合作項目實(shí)施方案未征求潛在社會資本方意見；
（二）未對采用政府和社會資本合作模式的必要性、合理性組織開展評估或者未提請同級財政部門進(jìn)行財政承受能力評估；
（三）未向社會公布合作項目實(shí)施方案；
（四）未通過競爭性方式選擇社會資本方或者未向社會公示其選定的社會資本方；
（五）未按照規(guī)定與選定的社會資本方簽訂合作項目協(xié)議；
（六）在項目合作協(xié)議中約定由政府回購社會資本方投資本金或者承擔(dān)社會資本方投資本金的損失，或者約定保證社會資本方的最低收益以及由政府為合作項目融資提供擔(dān)保；
（七）未按照規(guī)定對社會資本方移交的設(shè)施、設(shè)備和其他財產(chǎn)狀況進(jìn)行檢查評估。
解析：
1、項目合作實(shí)施方案必須征求潛在社會資本意見；
2、未征求潛在社會資本意見的將受處罰。
3、問題是真的沒有潛在社會資本的怎么辦？
4、是否意味著沒有潛在社會資本就不能繼續(xù)推行PPP模式？
評價：
沒有經(jīng)過深思熟慮的強(qiáng)制制度應(yīng)當(dāng)避免
六、聯(lián)合評審意見可代替行政審批意見
1、《條例》第十二條 合作項目實(shí)施方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)本級人民政府審核同意。本級人民政府應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門對合作項目實(shí)施方案進(jìn)行聯(lián)合評審。
經(jīng)本級人民政府審核同意的合作項目實(shí)施方案，由有關(guān)主管部門向社會公布。
本級人民政府審核同意合作項目實(shí)施方案的，應(yīng)當(dāng)確定相關(guān)部門、單位作為政府實(shí)施機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)合作項目實(shí)施的相關(guān)工作。
2、《條例》第二十二條 政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照各自職責(zé)范圍，履行合作項目協(xié)議中的相關(guān)政府承諾和保障，并為社會資本方實(shí)施合作項目提供便利。
對實(shí)施合作項目依法需要辦理的行政審批等相關(guān)手續(xù)，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時辦理；對參與合作項目實(shí)施方案聯(lián)合評審時已經(jīng)出具審查意見的事項，不再重復(fù)審查。
解析：
1、土地、環(huán)保、規(guī)劃等均由法律予以調(diào)整，而該《條例》只是行政法規(guī)；當(dāng)然，作為先行進(jìn)行行政審批事項改革，再行調(diào)整法律并無不可；
2、估計實(shí)踐中要操作成功太難了；
評價：
理想豐滿、現(xiàn)實(shí)骨感！
七、政府出資代表依然缺席
對于現(xiàn)實(shí)中比較混亂的政府出資代表，《條例》通篇只字未提。
解析：
實(shí)踐中有由融資平臺公司擔(dān)任政府出資代表的，有由事業(yè)單位擔(dān)任的，有由社會資本提前與政府融資平臺成立的合資公司擔(dān)任的，還有直接由行政主管部門擔(dān)任政府出資代表的。真的需要予以規(guī)范。
評價：
您實(shí)踐越亂！我越放！因為我也沒有亂清楚。
八、“財政版兩標(biāo)并一標(biāo)”得到確認(rèn)
1、《條例》第二十四條 實(shí)施合作項目所需的建設(shè)工程、設(shè)備和原材料等貨物以及相關(guān)服務(wù)，社會資本方依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供，且在選擇社會資本方時已經(jīng)作為評審因素予以充分考慮的，可以由社會資本方自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。
2、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第九條 除招標(biāo)投標(biāo)法第六十六條規(guī)定的可以不進(jìn)行招標(biāo)的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進(jìn)行招標(biāo)：
（一）需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；
（二）采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；
（三）已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；
3、財政部《關(guān)于在公共服務(wù)領(lǐng)域深入推進(jìn)政府和社會資本合作工作的通知》（財金【2016】90號）第九條 簡政放權(quán)釋放市場主體潛力。各級財政部門要聯(lián)合有關(guān)部門，加強(qiáng)項目前期立項程序與PPP模式操作流程的優(yōu)化與銜接，進(jìn)一步減少行政審批環(huán)節(jié)。對于涉及工程建設(shè)、設(shè)備采購或服務(wù)外包的PPP項目，已經(jīng)依據(jù)政府采購法選定社會資本合作方的，合作方依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供服務(wù)的，按照《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第九條規(guī)定，合作方可以不再進(jìn)行招標(biāo)。
4、國家發(fā)改委《關(guān)于印發(fā)傳統(tǒng)基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域?qū)嵤┱蜕鐣Y本合作項目工作導(dǎo)則的通知》（發(fā)改投資【2016】2231號）第十三條 社會資本方遴選。依法通過公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)、兩階段招標(biāo)、競爭性談判等方式，公平擇優(yōu)選擇具有相應(yīng)投資能力、管理經(jīng)驗、專業(yè)水平、融資實(shí)力以及信用狀況良好的社會資本方作為合作伙伴。其中，擬由社會資本方自行承擔(dān)工程項目勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等采購的，必須按照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，通過招標(biāo)方式選擇社會資本方。
解析：
1、發(fā)改口一直堅持“兩標(biāo)并一標(biāo)”只能適用于使用招標(biāo)方式選擇社會資本的情形；
2、財政口認(rèn)為“兩標(biāo)并一標(biāo)”可以適用于所有PPP采購方式的情形。但實(shí)踐中，仁者見仁、智者見智。
評價：
點(diǎn)贊。
以采購方式?jīng)Q定“兩標(biāo)并一標(biāo)”的適用情形本來就是從形式的咬文嚼字，而不是從本質(zhì)上的能力判斷。
九、項目公司“特殊目的”得到確認(rèn)
《條例》第十九條 合作項目的設(shè)施、設(shè)備以及土地使用權(quán)、項目收益權(quán)和融資款項不得用于實(shí)施合作項目以外的用途。
禁止以前款規(guī)定的資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保。
解析：
1、雖然項目公司即“SPV”的含義即為特殊目的公司，但沒有相應(yīng)的文件予以規(guī)范；
2、實(shí)踐中項目公司的情形五花八門，有的是潛在社會資本提前因收購地方政府其他資產(chǎn)而成立的合資公司，有的社會資本為使項目讓自己中標(biāo)成交的可能性更大，提前與地方政府融資平臺成立合資公司。
評價：
1、優(yōu)點(diǎn)。明確規(guī)范，易于管理。
2、缺點(diǎn)。實(shí)踐中因各項目要求開工的時間不同，造成一家社會投資人在一縣成立若干SPV，不利于社會資本的規(guī)范管理和成本節(jié)約。
十、基金退出路徑?jīng)]有被封閉
1、《條例》第二十六條 在合作項目建設(shè)期內(nèi)，社會資本方不得轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán)。
合作項目運(yùn)營期內(nèi)，在不影響公共服務(wù)提供的穩(wěn)定性和持續(xù)性的前提下，經(jīng)政府實(shí)施機(jī)構(gòu)報本級人民政府同意，社會資本方可以轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán)。
2、《條例》第二十五條 在項目合作期限內(nèi)，不得隨意變更合作項目協(xié)議內(nèi)容；確需變更的，應(yīng)當(dāng)由協(xié)議雙方協(xié)商一致，并公示變更事由及內(nèi)容，經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)后簽訂補(bǔ)充協(xié)議；變更內(nèi)容涉及財政支出事項變動、價格調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)先經(jīng)相關(guān)部門審核同意并履行規(guī)定程序。
解析：
1、社會資本項目建設(shè)期不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)；
2、項目運(yùn)營期在不影響公共服務(wù)提供的穩(wěn)定性和持續(xù)性的前提下，經(jīng)政府實(shí)施機(jī)構(gòu)報本級人民政府同意，社會資本方可以轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán)；
3、仍可在項目合作協(xié)議中約定：建設(shè)期社會資本不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)，運(yùn)營期經(jīng)政府批準(zhǔn)可以依法轉(zhuǎn)讓；
評價：
點(diǎn)贊。
1、該條不但沒有封閉基金退出途徑，相反規(guī)定在項目運(yùn)營期經(jīng)批準(zhǔn)即可轉(zhuǎn)讓，比目前實(shí)踐中普遍約定的運(yùn)營未滿5年不得轉(zhuǎn)讓的情形更為寬泛；
2、雖有政府批準(zhǔn)程序，但基金退出完全沒有批準(zhǔn)障礙，因為基金的退出根本不可能影響公共服務(wù)提供的穩(wěn)定性和持續(xù)性。
十一、政府方嚴(yán)重違約仍可提前終止項目合作協(xié)議書
1、《條例》第二十七條 出現(xiàn)合作項目協(xié)議約定的提前終止協(xié)議情形，或者有下列情形之一的，可以提前終止合作項目協(xié)議：
（一）因不可抗力導(dǎo)致合作項目協(xié)議無法繼續(xù)履行；
（二）因社會資本方嚴(yán)重違約，危害公共利益；
（三）依法征收、征用合作項目財產(chǎn)。
因依法征收、征用合作項目財產(chǎn)導(dǎo)致合作項目提前終止的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定給予社會資本方合理補(bǔ)償。
2、《中華人民共和國合同法》第九十四條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行
主要債務(wù)；
（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
（五）法律規(guī)定的其他情形。
解析：
1、《條例》雖未規(guī)定政府方嚴(yán)重違約的情形下可提前終止項目合作協(xié)議，但該條也沒有限制社會資本提前終止項目合作協(xié)議的權(quán)力；
2、項目合作協(xié)議同樣可以約定社會資本方提前終止協(xié)議的條款，而且該約定是受法律保護(hù)的；
3、在項目合作協(xié)沒有約定的情形下，社會資本方仍可根據(jù)合同法的規(guī)定行使提前終止項目合作協(xié)議的解除權(quán)。
評價：
1、實(shí)質(zhì)上沒有限制社會資本的權(quán)力；
2、形式上讓社會資本覺得不公平。
十二、并未明確PPP項目合作協(xié)議的民事或者行政合同性質(zhì)
1、《條例》第四十條 因合作項目協(xié)議履行發(fā)生的爭議，可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。
2、《中華人民共和國行政許可法》第十二條 下列事項可以設(shè)定行政許可：
（一）直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項；
（二）有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項；
3、《中華人民共和國行政訴訟法》第十二條 人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟：
(一)對行政拘留、暫扣或者吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收違法所得、沒收非法財物、罰款、警告等行政處罰不服的;
(二)對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行不服的;
(三)申請行政許可，行政機(jī)關(guān)拒絕或者在法定期限內(nèi)不予答復(fù)，或者對行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)行政許可的其他決定不服的;
(四)對行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的;
(五)對征收、征用決定及其補(bǔ)償決定不服的;
(六)申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的;
(七)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其經(jīng)營自主權(quán)或者農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)、農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)的;
(八)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭的;
(九)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)的;
(十)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會保險待遇的;
(十一)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議的;
(十二)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的。
除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。
4、最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱：《解釋》），其中第11條規(guī)定 行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，在法定職責(zé)范圍內(nèi)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議，屬于行政訴訟法第十二條第一款第十一項規(guī)定的行政協(xié)議。
公民、法人或者其他組織就下列行政協(xié)議提起行政訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理：
（一）政府特許經(jīng)營協(xié)議；
（二）土地、房屋等征收征用補(bǔ)償協(xié)議；
（三）其它行政協(xié)議。
解析：
1、《條例》規(guī)定，因合作項目協(xié)議履行發(fā)生的爭議，可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。必須注意兩點(diǎn)：一是依法即依照法律規(guī)定必須是可以申請仲裁的情形，如依照法律規(guī)定不可以申請仲裁的即不得申請仲裁；二是或者向人民法院提起訴訟，指的是訴訟而沒有特指民事訴訟，訴訟不但包括民事訴訟還包括行政訴訟；
2、PPP項目合作協(xié)議是民事合同或者是行政合同，屬于全國人大或者人大常委會制定法律來解決的問題；
3、國務(wù)院無權(quán)制定行政法規(guī)定性PPP項目協(xié)議是民事訴訟或是行政訴訟的司法屬性；
4、按照目前的法律規(guī)定，PPP項目合作協(xié)議如有特許經(jīng)營性質(zhì)的，圍繞特許經(jīng)營部分應(yīng)該屬于行政訴訟。其它沒有特許經(jīng)營情形也需區(qū)別對待，而不能一概而論。
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依法未定性不屬于自己權(quán)限范圍內(nèi)的分歧。
